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永州冷水滩办理永合诊所案被指适用法律错误
发布时间:2019-9-9 18:25:43   来源:新辽网   点击:

湖南永州讯(记者 叶剑锋 廖美兰)前段,有人在网上发贴反映,湖南永州市冷水滩区药监和警方在办理该区永合中医诊所“假药案”中,不按《中医药法》办事,滥用《药品管理法》相关规定,造成该所多人被无辜刑拘。近日,记者南下永州对该案进行了实地调查,发现这是一宗值得探讨的适用法律存在问题的案件。

永合中医诊所是2018年8月经永州市冷水滩区卫生计生委批准并办理了合法手续的诊所,五名员工均具有相关资质。同年11月7日,患者刘某(女,63岁)在该所就诊,该所医生汪凤莲依处方开出“阿尔佰果醋6瓶”,并下医嘱先服用然后再服用配伍中药,收取费用3600元,次日刘某认为效果不明显要求退回余下的4瓶果醋,诊所满足了她的请求并退还2400元。按理,此事应当就此了结,然在退款后的第二天即11月9日,刘某丈夫认为价格高,心里不舒服,于是就向冷水滩药监部门举报,称永合中医诊所卖假药。2019年1月6日,冷水滩区药监和冷水滩警方联合办案,对该所进行查封并刑拘了几名员工。

据了解,办案机关之所以查封诊所刑拘人,是经永州市市场监管部门认定,永合中医诊所开出的阿尔佰果醋是食品而非药品,故认定为假药(记者至今未见经省一级药品技术鉴定报告,只看到由冷水滩区公安分局出具的假药鉴定结论,而且时间还是封所抓人6个月后的2019年7月3日)。

永合中医诊所法人代表王志国指出,“永合中医诊所是依据《中医药法》相关规定,按中国药典用药规范使用中草药给患者治疗,不存在任何制造、销售假药问题,也不像某网报道是制造销售假药窝点,冷水滩区执法部门不按《中医药法》办案,滥用执法权张冠李戴强行将《药品管理法》法条,用于永和中医诊所合法的中药制剂并定性为假药,是严重的适用法律错误。”

针对王志国反映的问题,记者查阅了相关法律条文。《中医药法》第27条规定:“国家保护中药饮片传统炮制技术和工艺,支持应用传统工艺炮制中药饮片,鼓励运用现代科学技术开展中药饮片炮制技术研究。”该法第28条规定:“对市场上没有供应的中药饮片,医疗机构可以根据本医疗机构医师处方的需要,在本医疗机构内炮制、使用。根据临床用药需要,医疗机构有权凭本医疗机构医师的处方对中药饮片进行再加工。”

为了证实永合中医诊所所开阿尔佰果醋配合中药治疗患者是否符合《中医药法》的上述规定,记者采访了永合诊所当事医生汪凤莲。汪凤莲说:“永合诊所开业三个月,总共才接待了10多个病人,所有收入28000元,连人员工资都不够。我是所里唯一开处方的医生,我对每位患者都依《中医药法》相关规定使用中草药并配伍阿尔佰果醋。唯独这个患者刘某只开了阿尔佰果醋。”记者问为何对她只开果醋不开中药?她称:“当时刘某说没有钱,我说那就等两天再来开中药吧。”为此,记者还请教了相关中医专家,均证实了汪凤莲说法的正确性。由此看来,永和中医诊所开何尔佰果醋配合中药治疗病人的确合情合理合法。

针对刘某看病只买阿尔佰果醋不开中药并在第二天退了钱第三天又举报的怪异行为,有知情人提醒记者,“这可能是一起钓鱼执法行动,目的是想搞永合诊所控股大公司的钱(属于外地到永州投资项目)。”他认为对患者只要求购买阿尔佰果醋而拒不买中药配伍,不排除有人教唆。

在采访中,冷水滩药监经办人朱海军和冷水滩警方办案民警张某都对记者说,他们是依据《药品管理法》对永合诊所所开出的阿尔佰果醋被永州市市场监管局认定为假药后才展开执法行动的。张某告诉记者,“我们的执法是按永州市市场监管部门的结论办案。如果他们定性改变,我们就撤案并办理相关手续。”朱海军对记者说:“如果他们(指永合诊所)把果醋配合中药使用,我们也不会办这个案子。”从办案人员的陈述中,记者发现他们对《中医药法》的有关规定还是清楚的。记者寻思:永合中医诊所卖假药是没有主观故意的,即使是有关部门鉴定阿尔佰果醋是食品非药品而认定为假药(据记者查阅,冷水滩公安分局的鉴定是按《药品管理法》第48条第二款“以非药品冒充药品或者以他种药品冒充此种药品”的规定而作出的假药结论。),根据其没有造成社会危险和病人恶果的具体结论,最多也只处罚一下并责令其停用即可,为何非要定为刑事案件,刑拘并起诉这么多人呢?

对此,《中医诊所备案管理暂行办法》第十九条明确规定:……未依法开展监督管理的,按照《中医药法》第五十三条的规定予以处理。

针对永合中医诊所坚持应按《中医药法》办事,而执法部门强行要按《药品管理法》办案的争议,记者查阅了相关法律。《药品管理法》和《中医药法》处于同一法律位阶,都属于行政系列中的专门法。对药品与中医药两个独立的规范而言,两者都属于“特别规定”范畴。《立法法》第二条规定,“特别规定与一般规定不一致的适用特别规定。新规定与旧规定不一致的,适用新的规定。”由此而来,办理永合中医诊所案应当适用2017年才通过的新《中医药法》的相关规定。

对永合中医诊所有关制剂即阿尔佰果醋配合中药使用是否备案的问题,记者询问了该所负责人陈秀斌,他表示,“《中医药法》第32条规定……仅应用传统工艺配制的中药制剂品种,向医疗构所在地省、自治区、直辖市人民政府药品监督管理部门备案后即可配制,不需要取得保制剂批准文号。”陈秀斌认为,“2017年7月1日《中医药法》施行之后,到2018年2月国家药监局发布《关于对医疗机构应用传统工艺配制中药制剂实施备案管理的公告》。这中间是一个管理的‘空白’期。在此期间,永合中医诊所应用传统工艺配制中药的行为是无法无规可违,也无部门可备案,不能据此认定为假药。”

采访中,永合中医诊所方面反映最强烈的是执法部门的执法行为存在问题:一是药监和公安联合办案前,不对诊所进行任何调查核实就当天封所抓人做刑事案件处理;二是执法部门有“捞钱执法”的嫌疑。例如办案民警张某向诊所负责人陈秀斌发信息:“请转3万元到这个(农行冷水滩支行,账号6228461719156301677)上,明天好办理手续(指办理陈秀斌妻子汪凤莲不关押的手续)”。“不交钱手续是办不出来的。”“就算这个钱公司不出,你也得垫付,不然你老婆那个手续办不出来,会被关押”。永合诊所认为,这是明显的敲诈行为,交钱与某人是否关押作交换不妥;三是怀疑刘某这个“患者”是被人安排的,不然她不会退钱后第二天又举报,加上药监警方的办案反常更加重了此疑点。汪凤莲告诉记者,“警方办案时拿出几张已打印好的笔录让我签字,我看了说这都不是事实,拒绝签字。民警张某声称,‘不签名不按手印就关,我害怕就签了’”。

针对永州市冷水滩区执法部门查处永合中医诊所中适用法律问题和执法过程中当事人反映的违规违法问题,建议湖南省或永州市有关部门进行复查核实,在适用法律纠错的同时,查处他们在执法过程中存在的问题。

编辑:不详

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